腾讯老干妈广告门的法律分析

财法|腾讯老干妈广告门的法律分析

撰文|沪江财法

腾讯真的那么容易骗吗？

7月1日，贵阳市公安局双龙分局一份《警方通报》，反转了腾讯追讨老干妈千万广告费的剧情。

通报显示：

三位犯罪嫌疑人伪造老干妈公司印章，冒充该公司市场经营部经理，与腾讯公司签订合作协议，其目的是为了获取腾讯公司在推广活动中配套赠送的网络游戏礼包码，之后通过互联网倒卖非法获取经济利益。

目前三人因涉嫌犯罪已被刑事拘留，案件正在进一步办理中。

私刻一个公章，即可骗过腾讯广告的开户资质审核，与腾讯签署广告合作协议，最终QQ飞车手游还与老干妈达成全年的赛事品牌合作。

真若如此，广告年收入683.77亿元的腾讯应该开掉合同审核人员。

但本案没那么简单，听财法君给诸位看官分析一番。

哪来的陶华碧身份证

腾讯广告有一套完整的投放合规系统，一个必备步骤是开户审核。

图片来源：腾讯广告公众号截图。

腾讯广告公众号对外披露的《腾讯广告平台资质要求》，对企业开户资质的审核要点如下：

1、营业执照

名称：应与系统中录入的、和腾讯签订的相关腾讯广告协议及其它相关文件中出现的广告主名称一致

营业期限：应涵盖广告的投放期限及产品、服务的提供期限

年检情况：应有本年度年检章（若使用新版营业执照地区的营业执照，没有该项）

经营范围：经营范围应涵盖待推广的业务

年审过关代表企业各方面都是运行正常，年审通过都会加盖专用印章或者带有标贴。

2、法定代表人身份证

法定代表人身份证信息需与营业执照法定代表人信息一致，需上传法定代表人身份证正反面扫描件或复印件。

图片来源：天眼查app截图。

老干妈两家被诉公司分别是贵阳南明老干妈风味食品有限责任公司（下称“老干妈食品公司”）与贵阳南明老干妈风味食品销售有限公司（下称“老干妈销售公司” ）。

老干妈食品公司的两位股东分别是李妙行（51%）、李贵山（49%），均系老干妈创始人陶华碧的儿子。

老干妈食品公司100%控股老干妈销售公司。

这两家公司的法定代表人、执行董事、总经理都是陶华碧，李贵山担任监事。

这意味着，三位嫌疑人若想通过腾讯广告的开户资质审核，不仅必须提交两家公司的营业执照，还必须提供陶华碧的身份证。

是否存在伪造证件的可能性？

2018年8月22日，腾讯广告审核助手公众号刊文称：

“我们的审核不是走形式，资质是真是假都要进行验证的……会对身份证有效期、字体等信息是否存在PS等情况进行鉴定。”

按照《腾讯广告平台资质要求》规定：

若广告主投放特殊行业的广告，则广告主应按照行业的资质要求提交相关资质。

老干妈系粮油调味速食，据此还需提供《食品经营许可证》、《食品生产许可证》，才可满足“特殊行业审核要求”。

如何获得老干妈商标授权

这还没完。

按照腾讯旗下QQ飞车手游官方微博的披露：

2019年，QQ飞车与经典国民品牌——老干妈达成了全年的赛事品牌合作，当时腾讯在QQ飞车的很多场景中植入了老干妈的形象，在各种游戏达人直播中也有老干妈的露出。

QQ飞车还在2019下半年推出QQ飞车手游限定款老干妈礼盒与专属套装。

图片来源：QQ飞车手游官方微博。

这要求广告主提供老干妈形象等商标授权。按照《腾讯广告平台资质要求》规定：

授权及证明资质肖像授权、品牌授权等，广告主需要证明授权文件应当真实、合法，并且能够证明广告主享有必要的权利投放相关广告。

图片来源：腾讯广告公众号截图。

老干妈非常注重商标保护。

财法君查询国家商标局获悉：

截止目前，老干妈食品共申请了184件商标，包含“老干妈”、“老千妈”、“老于妈”、“老干妈陶华碧”等商标，涵括多个类别。

这意味着，三位嫌疑人必须拿到或者伪造老干妈商标授权书，必须向腾讯广告的资质审核人员证明是真品。

广告主还需与腾讯签署《广告主合作协议》，若是纸质版协议，腾讯广告客户告诉财法君：

必须在协议上加盖鲜章公章。

鲜章是指单位或个人在签署文件时，用印泥加盖的红色公章，而非复印过后的章。

假公章不等于老干妈无责

分析至此，财法君有必要介绍一下表见代理条款。

该条款存在于《民法总则》第172条与《合同法》第49条：

行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。

该条款在《合同法》项下构成要件有四——

1、签约人无代理权

若三个嫌疑人冒充老干妈市场经营部经理属实，即缺乏与腾讯签署广告合作协议的代理权。

2、签约人存在权利外观

印章是一种权利外观，伪造印章即缺乏权利外观的表现。这同样是本案的争议焦点。

最高法2019年印发的《全国法院民商事审判工作会议纪要》提出：

司法实践中，有些公司有意刻制两套甚至多套公章，有的法定代表人或者代理人甚至私刻公章，订立合同时恶意加盖非备案的公章或者假公章，发生纠纷后法人以加盖的是假公章为由否定合同效力的情形并不鲜见。

人民法院在审理案件时，应当主要审查签约人于盖章之时有无代表权或者代理权，从而根据代表或者代理的相关规则来确定合同的效力。

代理人以被代理人名义签订合同，要取得合法授权。代理人取得合法授权后，以被代理人名义签订的合同，应当由被代理人承担责任。被代理人以代理人事后已无代理权、加盖的是假章、所盖之章与备案公章不一致等为由否定合同效力的，人民法院不予支持。

西南政法大学副教授周青林在《伪造印章下的表见代理构造》中指出：

如果既有伪造印章又有其他外观，相对人完全可以独立凭据其他权利外观判断行为人的代理权，从而发生表见代理后果。只要行为人伪造了印章，就不论其他外观而一概否认表见代理的构成，不仅全然不合审判实务，也有悖表见代理的理论构造。

本案中，除公章效力存疑之外，值得腾讯信赖的其他权力外观还包括老干妈两家公司的营业执照、《食品经营许可证》、《食品生产许可证》、陶华碧身份证、老干妈商品授权文件等文件。

这些证明文件的真实性有待法院查证。

3、相对人善意无过失

本案中，相对人即腾讯；善意，即腾讯不知道三位嫌疑人无代理权；无过失，即腾讯在签约时尽到了交易上合理的注意义务。

腾讯广告审核人员对签约人与上述文件进行实质审核，是一种注意义务表现，但是否已经“合理”，有待司法判断。

4、代理行为有效与否

若符合上述构成要件，那么腾讯作为相对人有理由相信三位嫌疑人有代理权，该代理（合同）行为有效，老干妈承担败诉责任，偿付腾讯千万元的广告费；

不符合上述构成要件，就不构成表见代理，案件可能进入其他法律规则的管辖射程。

“南山必胜客”没毛病

有律师提出，贵阳市公安局双龙分局刑事拘留三位嫌疑人，将导致腾讯与老干妈的民事案件暂时中止审理。

该判断过于绝对。

该判断同样依据《全国法院民商事审判工作会议纪要》：

人民法院在审理民商事案件时，如果民商事案件必须以相关刑事案件的审理结果为依据，而刑事案件尚未审结的，应当根据《民事诉讼法》第150条第5项的规定裁定中止诉讼。

待刑事案件审结后，再恢复民商事案件的审理。如果民商事案件不是必须以相关的刑事案件的审理结果为依据，则民商事案件应当继续审理。

因此，若深圳南山法院认为腾讯与老干妈的民事案件不必以三位嫌疑人的刑事案件审理结果为依据，案件将继续审理，同样不会解除对老干妈账户1624.06万元的财产保全裁定。

否则反之。

图片来源：腾讯官网截图。

最后一点，微信朋友圈都在讽刺腾讯是“南山必胜客”，但《腾讯广告-广告主合作协议》中的“管辖权”约定明确：

协议签订地是深圳市南山区……因本协议发生任何争议，协商不成的应将争议提交协议签订地有管辖权的人民法院解决，即深圳南山法院。

本案由深圳南山法院审理，没毛病。